Как не потерять на налогах при смене собственника актива

В практике российского бизнеса дорогостоящее имущество (земельный участок, недвижимость, машины или оборудование) нередко оформляется на доверенное физическое или дружественное юридическое лицо. Это делается в том числе и с целью налоговой оптимизации. Например, когда предприниматель на упрощенке владеет недвижимостью и сдает ее в аренду остальным членам группы компаний, применяющим общую систему налогообложения. Пока предприятие работает в обычном режиме, вопросов не возникает — бизнес-процесс выстроен, налоговая нагрузка приемлемая, хозяйственных споров нет. Однако проходит время, ситуация меняется: совершенствуется бизнес-схема, меняются доли участия, приходит новый инвестор либо уходит прежний. То есть происходит смена собственника и по каким-то причинам дружественное лицо становится сторонним и неконтролируемым. В этом случае у собственников бизнеса появляется сразу две задачи. Во-первых, восстановить или сохранить юридический контроль над бизнесом. Во-вторых, минимизировать налоговые последствия заключаемых для решения первой задачи сделок. Ведь прямых экономических выгод такие процедуры не несут, напротив, возникают дополнительные траты, риски и регистрационная волокита. При таких условиях, конечно, никому не хочется еще и платить налоги на ровном месте. Есть опробованный способ избежать этого.
Традиционные варианты решения проблемы смены собственника — продажа или дарение Конечно, проще всего организовать продажу или безвозмездную передачу (дарение) актива от прежнего собственника новому. Это приводит к следующим налоговым последствиям. При продаже у прежнего собственника возникает риск потерять право на применение упрощенки. В 2015 году лимит доходов на УСН (п. 4 ст. 346.13 НК РФ) равен 68,82 млн рублей (приказ Минэкономразвития России от 29.10.14 № 685). Если с учетом своих предыдущих доходов предприниматель уложится в эту сумму, то уплатит 3,6 млн рублей единого налога (6% от 60 млн рублей). Если нет, ему придется доплатить налоги по общей системе с начала квартала, в котором допущено превышение лимита (п. 4 ст. 346.13 НК РФ). В том числе и по сделке реализации недвижимости за 60 млн рублей. Продавец, потерявший право на УСН, может выставить по сделке счет-фактуру по расчетной ставке 18/118 (постановление ФАС Поволжского округа от 06.08.13 № А72-10227/2012, определением ВАС РФ от 03.12.13 № ВАС-16848/13 отказано в передаче дела в Президиум для пересмотра в порядке надзора). Таким образом, общество на общем режиме налогообложения, приобретшее объект, получит возможность амортизировать в налоговом учете недвижимость с первоначальной стоимостью 50,85 млн рублей и заявить вычет НДС в сумме 9,15 млн рублей. А предприниматель уплатит НДФЛ 13 процентов с 50,85 млн рублей (никаких льгот или имущественных вычетов по объектам, использовавшимся в предпринимательской деятельности, физлицам не предоставляется — п. 17.1 ст. 217 и подп. 4 п. 2 ст. 220 НК РФ) и НДС — 9,15 млн рублей. При безвозмездной передаче (дарении) оценочная стоимость объекта признается доходом одаряемой компании. С этого дохода придется уплатить налог в соответствии с применяемой системой налогообложения — 20 процентов налога на прибыль (ОСН) или 6 (15) процентов единого налога (УСН). В последнем случае уже у компании возникает риск потери права на УСН, если с учетом стоимости безвозмездно полученного имущества (60 млн рублей) будет превышен лимит по упрощенке (в 2015 году — 68,82 млн рублей). Существует иная возможность сменить собственника Альтернатива смены собственника — так называемая «инфляционная» схема. Инфляция — это раздутие. А для реализации описываемой ниже схемы доля одного участника новой компании увеличивается (раздувается), в то время как действительная стоимость доли участника, передающего активы, становится минимальной. Регистрация. Контролируемая компания регистрируется в форме ООО с минимально возможным размером уставного капитала 10 тыс. рублей. Доля контролируемого участника ( участник-1) — 4,5 тыс. рублей (45%). Доля стороннего лица, в собственности которого находится передаваемое имущество ( участник-2), — 5,5 тыс. рублей (55%). Участники оплачивают свои доли деньгами. На практике участники могут быть как физическими, так и юридическими лицами. Безвозмездная передача. Проводится общее собрание участников, которое принимает решение: с целью увеличения чистых активов компании участник-2 безвозмездно передает ООО принадлежащее ему имущество по реальной рыночной стоимости (60 млн рублей). Рыночную стоимость имущества необходимо подтвердить отчетом оценщика. В протоколе общего собрания и акте приема-передачи имущества следует особо подчеркнуть, что участник-2 передает имущество именно «в целях увеличения чистых активов». В данном случае налоговые последствия по налогу на прибыль (ОСН) или единому налогу (УСН) у получателя не возникают (подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ). Увеличение уставного капитала. Спустя какое-то время проводится еще одно общее собрание участников, которое принимает решение о внесении участником-1 дополнительного взноса в уставный капитал. Чем ближе сумма этого взноса к оценочной стоимости имущества, тем выше налоговая экономия. Однако не всегда возможно отвлечь на эти цели крупную сумму — допустим, что участник-1 изыскал лишь 540 тыс. рублей. Размер уставного капитала ООО увеличился в результате до 550 тыс. рублей (10 540). После регистрации этих изменений в ФНС доля участника-1 в уставном капитале составит 99 процентов (544,5 тыс. рублей), доля участника-2 — 1 процент (5,5 тыс. рублей). В уставе ООО нужно предусмотреть право участников вносить вклады в имущество в любом размере и пропорции, которые утвердит общее собрание. Это позволяет статья 27 закона от 08.02.98 № 14 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Выход участника.Участник-2 подает заявление о выходе из ООО. Компания должна выплатить ему действительную стоимость доли, рассчитанную исходя из величины чистых активов. Если уставом общества не предусмотрен иной срок, то сделать это нужно в течение трех месяцев от даты подачи заявления о выходе (ст. 23 закона от 08.02.98 № 14 ФЗ). В нашем цифровом примере стоимость чистых активов составит не более 60,55 млн рублей (0,01 + 60 + 0,54). На практике она будет даже немного меньше, поскольку к моменту выхода участника-2 компания уже профинансирует свои текущие расходы. Действительная стоимость доли участника-2, рассчитанная исходя из величины чистых активов, составит примерно 605,5 тыс. рублей (60 550 тыс. руб. × 1%). Именно эта сумма будет являться для него налоговой базой по НДФЛ, единому налогу или налогу на прибыль. «Инфляционная» схема дает значительную налоговую выгоду Как следует из данных таблицы, описанная выше «инфляционная» схема дает огромную налоговую экономию по сравнению с перепродажей или дарением. Именно поэтому не стоит забывать о рисках. Налоговые органы либо иные заинтересованные лица могут попытаться доказать притворный характер сделок, рассмотрев их в совокупности. Что приведет к негативным имущественным и налоговым последствиям. Поэтому обязательно должна прослеживаться деловая цель всех операций. В любых сопутствующих сделке документах следует максимально детально указать, для чего участник-2 вносит свое имущество и каковы его интересы. Хорошо, если будет составлен бизнес-план, предусматривающий использование имущества. Нужно обосновать и причину выхода участника-2 из ООО. Иногда есть смысл перестраховаться и отрегулировать долю участника-2 в уставном капитале не до 1 процента, а до большего значения. Разумно также выдерживать определенные паузы между всеми этапами реализации схемы.

Мероприятия по данной теме:
Налоговое планирование и налоговая оптимизация
Новое в налогообложении и налоговом администрировании в 2016 году
Изменения законодательства в 2016 году
Главный бухгалтер (в соответствии с профстандартом №1061н)
Налоговое планирование в 2016 году